違法解除勞動(dòng)合同

違法解除勞動(dòng)合同

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01-27姚園菲

[違法解除勞動(dòng)合同]違法解除勞動(dòng)合同

案情簡(jiǎn)介】

馬先生于2000年4月17日進(jìn)入北京一家石油設備有限公司工作，擔任測試經(jīng)理，勞動(dòng)合同終止時(shí)間為2010年6月30日，違法解除勞動(dòng)合同。公司于2009年12月24日向馬先生發(fā)出勞動(dòng)關(guān)系調整或變更意向書(shū)，稱(chēng)公司內部無(wú)其他崗位可以安排，要求馬先生選擇待崗或解除勞動(dòng)合同，馬先生每月工資16000元，待崗期間公司僅向馬先生支付生活費每月800元，馬先生拒絕了公司的無(wú)理要求。公司于2010年1月6日向馬先生發(fā)出解除勞動(dòng)合同通知書(shū)，強行解除了與馬先生的勞動(dòng)關(guān)系，但未按照法律規定向馬先生支付違法解除勞動(dòng)合同的雙倍經(jīng)濟補償金。

馬先生找到北京勞動(dòng)律師趙恒律師，趙律師了解到，馬先生公司以業(yè)務(wù)調整為由將馬先生所在部門(mén)撤銷(xiāo)，要求和馬先生協(xié)商解除勞動(dòng)合同。趙恒律師進(jìn)一步了解到，公司并沒(méi)有發(fā)生導致勞動(dòng)合同無(wú)法履行的客觀(guān)情況，而且馬先生從事的崗位為公司正常運轉所必須的崗位，馬先生所在部門(mén)的其他員工被安排到公司其他部門(mén)繼續從事原來(lái)崗位的工作。

趙恒律師接受馬先生的委托代理了本案，以下為本案代理詞：

【代理詞】

代 理 詞

尊敬的仲裁員：

依照法律規定，受申請人的委托和北京市盈科律師事務(wù)所的指派，我擔任申請人馬XX的仲裁代理人，參與本案仲裁活動(dòng)。

開(kāi)庭前，我聽(tīng)取了申請人的陳述，查閱了本案案卷材料，進(jìn)行了必要的調查�，F發(fā)表如下代理意見(jiàn)：

第一、被申請人單方解除與申請人的勞動(dòng)關(guān)系沒(méi)有任何的事實(shí)和法律依據

被申請人向申請人發(fā)出的解除勞動(dòng)合同通知書(shū)稱(chēng)：因與您訂立勞動(dòng)合同時(shí)的客觀(guān)情況發(fā)生重大變化，您原來(lái)的崗位已被取消，公司無(wú)法安排其它崗位，合同范本《違法解除勞動(dòng)合同》(http://www.yjbys.com)。經(jīng)與您本人協(xié)商無(wú)法達成一致，現通知您的勞動(dòng)關(guān)系于2010年1月6日正式解除。

1、被申請人公司并沒(méi)有出現致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行的客觀(guān)情況。

《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第四十條

有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書(shū)面形式通知勞動(dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：

（三）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據的客觀(guān)情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內容達成協(xié)議的。

《勞動(dòng)部關(guān)于<中華人民共和國勞動(dòng)法>若干條文的說(shuō)明》第二十六條，有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同，但是應當提前三十日以書(shū)面形式通知勞動(dòng)者本人：

（三）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據的客觀(guān)情況發(fā)生重大變化，致使原勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)當事人協(xié)商不能就變更勞動(dòng)合同達成協(xié)議的。

本條中的客觀(guān)情況指：發(fā)生不可抗力或出現致使勞動(dòng)合同全部或部分條款無(wú)法履行的其他情況，如企業(yè)遷移、被兼并、企業(yè)資產(chǎn)轉移等，并且排除本法第二十七條所列的客觀(guān)情況。

被申請人公司并沒(méi)有出現致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行的客觀(guān)情況，被申請人公司由于經(jīng)營(yíng)的需要，將個(gè)別部門(mén)的組織結構進(jìn)行調整，但公司經(jīng)營(yíng)范圍并沒(méi)有發(fā)生變化，公司員工的實(shí)際工作崗位也沒(méi)有發(fā)生變化。

因此，被申請人所稱(chēng)的因與您訂立勞動(dòng)合同時(shí)的客觀(guān)情況發(fā)生重大變化沒(méi)有任何的事實(shí)依據。

2、被申請人沒(méi)有與申請人協(xié)商變更勞動(dòng)合同內容

在被申請人向申請人告知個(gè)別部門(mén)的組織結構將要進(jìn)行調整后，在沒(méi)有履行任何協(xié)商程序的情況下，直接要求申請人待崗或者解除勞動(dòng)合同。

申請人在被申請人公司工作期間，先后在POS部門(mén)、研發(fā)中心、RS等部門(mén)工作，從事過(guò)系統管理、文件管理、軟件工程師、測試部經(jīng)理等多個(gè)崗位。公司個(gè)別部門(mén)組織結構的調整并不影響申請人勞動(dòng)合同的履行，即使申請人的工作崗位被取消，申請人仍可以勝任其他崗位的工作。

因此，即使客觀(guān)情況發(fā)生重大變化，被申請人也應當和申請人協(xié)商變更勞動(dòng)合同，但被申請人沒(méi)有履行任何協(xié)商程序，直接單方解除勞動(dòng)合同。

3、被申請人發(fā)出的勞動(dòng)關(guān)系調整或變更意向書(shū)屬于惡意規避法律，被申請人并沒(méi)有履行任何協(xié)商程序

《北京市工資支付規定》第二十七條

非因勞動(dòng)者本人原因造成用人單位停工、停業(yè)的，在一個(gè)工資支付周期內，用人單位應當按照提供正常勞動(dòng)支付勞動(dòng)者工資；超過(guò)一個(gè)工資支付周期的，可以根據勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)，按照雙方新約定的標準支付工資，但不得低于本市最低工資標準；用人單位沒(méi)有安排勞動(dòng)者工作的，應當按照不低于本市最低工資標準的70％支付勞動(dòng)者基本生活費。國家或者本市另有規定的從其規定。

被申請人向申請人發(fā)出的勞動(dòng)關(guān)系調整或變更意向書(shū)，提供了兩個(gè)方案供申請人選擇：一是待崗，二是解除勞動(dòng)合同。根據《北京市工資支付規定》第二十七條的規定，只有在用人單位停工停業(yè)的情況下才可以安排員工待崗，而被申請人公司并沒(méi)有出現停工停業(yè)的情況，被申請人要求申請人待崗是沒(méi)有任何事實(shí)和法律依據的。

因此，被申請人發(fā)出的勞動(dòng)關(guān)系調整或變更意向書(shū)從表面看是和申請人協(xié)商變更勞動(dòng)合同內容，但實(shí)際表達的是單方解除勞動(dòng)合同的意思表示。被申請人的行為是惡意規避法律規定，以合法形式掩蓋非法目的，應承擔相應的法律責任。

第二、被申請人應當向申請人支付違法解除勞動(dòng)合同的賠償金

《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第八十七條

用人單位違反本法規定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應當依照本法第四十七條規定的經(jīng)濟補償標準的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。

依據前述，被申請人在沒(méi)有出現勞動(dòng)合同無(wú)法履行的客觀(guān)情況，也沒(méi)有履行協(xié)商程序的情況下，單方解除勞動(dòng)合同，屬于違法解除勞動(dòng)關(guān)系，應依照上述規定向申請人支付經(jīng)濟補償標準二倍的賠償金。

以上代理意見(jiàn)，請仲裁庭考慮。